Послуги з надання доступу та використання функціоналу медичної інформаційної системи

Відповідно п.2 ч.7 ст.3 Закону придбання замовником товарів, робіт і послуг, вартість яких дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень та є меншою за вартість, що встановлена у пунктах 1 та 2 частини першої цієї статті, здійснюється без застосування порядку … проведення спрощених закупівель, встановленого Законом, у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з таких випадків, а саме: існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності. Відповідно до Закону України від 19.10.2017 № 2168-УІІІ «Про державні фінансові гарантії медичного обслуговування населення», постанови КМУ від 25.04.2018 № 411 «Деякі питання електронної системи охорони здоров'я» у 2020 році в Замовника була піключена та впроваджена медична інформаційна система - комп’ютерна програма «Askep.net» (далі - МІС «Askep.net»). Впровадження, підключення, навчання працівників Замовника здійснювало ТОВ «Аскеп» на підставі договору укладеного з Замовником. МІС «Askep.net» інтегрована з Електронною системою охорони здоров’я – еHealth та дає змогу автоматизувати роботу закладу у сфері охорони здоров’я, створювати, переглядати, обмінюватися інформацією в електронній формі, зокрема з центральною базою даних. Починаючи з 2020 року Замовником в МІС «Askep.net» здійснено наповнення бази даних щодо пацієнтів, медичного персоналу, інформаційних даних електронних медичних карт через надані ТОВ «Аскеп» послуги. ТОВ «Аскеп» є єдиним володільцем виключних майнових прав інтелектуальної власності на МІС – комп’ютерна програма «Askep.net», що підтверджується свідоцтвом про реєстрацію авторського права на твір №84318 від 14.01.2019р., який призначений для реєстрації та роботи суб’єктів господарювання у сфері охорони здоров’я та уповноважених осіб такого суб’єкта господарювання, фізичних осіб - підприємців, які одержали ліцензію на провадження господарської діяльності з медичної практики, в електронній системі охорони здоров’я. ТОВ «Аскеп» виробляє, забезпечує впровадження та адаптацію медичної інформаційної системи в закладах охорони здоров’я з використанням зазначених об’єктів авторського права та є виключним оператором даної медичної інформаційної системи. Відповідно до п. 1 ст. 420 Цивільного кодексу України комп’ютерні програми є об’єктом права інтелектуальної власності, відповідно до п. 2 ст. 433 Цивільного кодексу України комп’ютерні програми є об’єктом авторського права, відповідно до п.3 ст.8 Закону України «Про авторське право і суміжні права» комп'ютерні програми є об'єктом авторського права у галузі науки. Згідно із ст. 1 Закону України “Про авторське право i суміжні права” комп’ютерна програма - набір інструкцій у вигляді слів, цифр, кодів, схем, символів чи у будь-якому іншому вигляді, виражених у формі, придатній для зчитування комп’ютером, які приводять його у дію для досягнення певної мети або результату (це поняття охоплює як операційну систему, так і прикладну програму, виражені у вихідному або об’єктному кодах). Статтею 18 Закону України “Про авторське право i суміжні права” авторське право на комп’ютерні програми охороняються як літературні твори. Така охорона поширюється на комп’ютерні програми незалежно від способу чи форми їх вираження. Тобто, будь-якої форми вираження комп’ютерної програми. Єдиним критерієм визначення прийнятності програми для захисту є її оригінальність у значенні, що це власне інтелектуальне творіння автора. Статтею 51 Закону України «Про авторське право і суміжні права» передбачено, що захист особистих немайнових і майнових прав суб’єктів авторського права і суміжних прав здійснюється в порядку, встановленому адміністративним, цивільним і кримінальним законодавством. Статтею 443 Цивільного кодексу України передбачено, що використання твору здійснюється лише за згодою автора (крім випадків, передбачених законом). Відповідно до ст. 1107, 1109 Цивільного кодексу України розпорядження майновими правами інтелектуальної власності та використання права інтелектуальної власності здійснюється на підставі Ліцензійного договору. Залучення іншого постачальника медичної інформаційної системи (далі – МІС) може призвести до інформаційної несумісності, неоптимального функціонування інформаційного середовища МІС, погіршення або порушення рівня інформаційної безпеки, виникнення вразливості, що вплинуть на захищеність комплексу в цілому та пов’язану з експлуатацією, або виникнення проблем технічного характеру чи втрати наповненої бази даних через несумісність, пов'язаних з провадженням іншої МІС, крім того перехід на іншу МІС понесе за собою наступні загрози: 1) зміна МІС призведе до втрати контролю та запинку у робі медичного закладу не менше ніж на 1 місяць; адже, наповнення програми первинною інформацією, персональними даними пацієнтів, в тому числі медичними даними, зайняло більше 2 місяців роботи значної кількості працівників закладу; 2) так як програмою вже користується велика кількість медичних працівників, зміна МІС обов’язково потребуватиме роботи в тестовому періоді, впродовж якого необхідно буде провести додаткове навчання персоналу; 3) закупівля іншої МІС призведе до здороження вартості предмета закупівлі в цілому, оскільки перенесення бази даних в іншу МІС є складним процесом, що вимагатиме залучення відповідних спеціалістів; 4) зміна МІС може мати наслідком втрати даних медичного закладу, що є найбільш цінним ресурсом для Замовника. Крім того, Залучення іншого постачальника медичного програмного забезпечення в даному випадку може призвести до, перш за все, порушення прав інтелектуальної власності на МІС «Askep.net».